女職工懷孕期間,用人單位能否調(diào)崗?很多HR對此感到困惑,下面我來分析一下。
一、雙方協(xié)商一致可以調(diào)崗
勞動合同法第三十五條規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。如果用人單位與女職工就調(diào)崗事項達(dá)成一致,自然沒問題。
二、法定必須調(diào)崗的情形
有些崗位是懷孕女職工不能從事的,《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第四條規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)遵守女職工禁忌從事的勞動范圍的規(guī)定。
女職工在孕期禁忌從事的勞動范圍包括:
(一)作業(yè)場所空氣中鉛及其化合物、汞及其化合物、苯、鎘、鈹、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己內(nèi)酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、環(huán)氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物質(zhì)濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的作業(yè);
。ǘ⿵氖驴拱┧幬铩⒓合┐品由a(chǎn),接觸麻醉劑氣體等的作業(yè);
。ㄈ┓敲芊庠捶派湫晕镔|(zhì)的操作,核事故與放射事故的應(yīng)急處置;
(四)高處作業(yè)分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的高處作業(yè);
。ㄎ澹├渌鳂I(yè)分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的冷水作業(yè);
。┑蜏刈鳂I(yè)分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的低溫作業(yè);
。ㄆ撸└邷刈鳂I(yè)分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級、第四級的作業(yè);
。ò耍┰肼曌鳂I(yè)分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級、第四級的作業(yè);
(九)體力勞動強(qiáng)度分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級、第四級體力勞動強(qiáng)度的作業(yè);
。ㄊ┰诿荛]空間、高壓室作業(yè)或者潛水作業(yè),伴有強(qiáng)烈振動的作業(yè),或者需要頻繁彎腰、攀高、下蹲的作業(yè)。
如果懷孕前女職工從事的是上述崗位之一,用人單位在獲悉女職工懷孕后必須對其調(diào)整崗位,脫離上述禁忌崗位,否則面臨的風(fēng)險很大。
《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》對此做了相應(yīng)的規(guī)定,由縣級以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門責(zé)令限期治理,處5萬元以上30萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停止有關(guān)作業(yè),或者提請有關(guān)人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限責(zé)令關(guān)閉。
三、懷孕女職工不能適應(yīng)工作的調(diào)崗
女職工懷孕期間,因生理特點可能會導(dǎo)致不能適應(yīng)原勞動,用人單位能否調(diào)崗呢?
《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第六條對此進(jìn)行了明確,女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明,予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動。
這里的“不能適應(yīng)”工作和勞動法中的“不能勝任”工作是有區(qū)別的!安荒苓m應(yīng)”應(yīng)理解為因懷孕引起的對原勞動的短期不適應(yīng),主要是生理原因?qū)е拢?dāng)孕期過后,可以恢復(fù)適應(yīng)。而“不能勝任”更多的是指勞動者工作能力達(dá)不到崗位的要求。
注意:這里的調(diào)崗一般需調(diào)整到工作強(qiáng)度更低、更輕松一些的工作崗位。
四、懷孕女職工不能勝任工作的調(diào)崗
什么是不能勝任工作,根據(jù)《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》(勞辦發(fā)[1994]289號)的規(guī)定,所謂“不能勝任工作”,是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn),使勞動者無法完成。但實際上不能勝任工作的判斷可能并不限于工作定額,還可能涉及到團(tuán)隊合作、工作態(tài)度等等方面,這里需用人單位事先依法制定考核制度,明確考核指標(biāo),對勞動者的工作表現(xiàn)進(jìn)行全面的考核,得出不能勝任工作的結(jié)論。
依據(jù)勞動合同法第40條的規(guī)定,勞動者不能勝任工作的,用人單位是可以調(diào)整工作崗位的。根據(jù)原勞動部《關(guān)于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭議等有關(guān)問題的復(fù)函》(勞辦發(fā)[1996]100號)的解釋,因勞動者不能勝任工作而變更、調(diào)整職工工作崗位,屬于用人單位的自主權(quán)。也就是說,無需協(xié)商一致。
當(dāng)確定了勞動者不能勝任工作的結(jié)論后,可向勞動者發(fā)出書面通知,書面通知中告知勞動者因不能勝任工作,公司決定調(diào)整其工作崗位,從原工作崗位調(diào)整至某某工作崗位,調(diào)崗?fù)ㄖ杷瓦_(dá)勞動者,由勞動者簽收。當(dāng)然,在實務(wù)中,這種書面通知并不限于固定的格式,公司制作的《工作崗位異動表》、《調(diào)動通知單》也屬書面方式,員工在表單上簽名也沒問題。
不能勝任工作調(diào)崗最核心的問題是怎么證明員工不能勝任工作,這是一個難度不小的舉證問題。
另外,如果女職工因患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,用人單位也是可以單方調(diào)崗的,勞動合同法第40條對此亦有規(guī)定。
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